
Giriş
Ülkemizde giderek yaygınlaşan ve en önemli alıcıları arasında kurumsal yatırımcıların bulunduğu özel sektör tahvilleri acaba yatırımcılarına ne gibi haklar sağlıyor? Bu yazımızda tahvil sahiplerinin soruları üzerinden konuyu değerlendirmeye çalışacağız.
Tahvil sahibi olarak haklarımı gösteren belge hangisidir?
Tahvil izahnamesinde ihraçcı ve ihraç hakkında bilgi verilir, bu arada tahvil sahibinin hakları da belirtilir. İzahname, ticaret siciline tescil edildiği gibi, ihraçcının internet sitesinde ve www.kap.gov.tr adresinde ilan edilir (Seri:II, No:22 sayılı SPK Tebliği, “Tebliğ”, m.15). Değişken faizli tahvillerde uygulamaya esas alınacak faiz oranına izahnamede yer verilmesi zorunludur (Tebliğ, m.33, f.2).
Tahvil bana nasıl bir talep hakkı verir?
Tahvil sahibinin en temel hakkı, ortaklığa ödünç olarak verdiği anaparayı ve faizini vadesinde geri almaktır. Faiz dışında ihraç veya itfa primleri de söz konusu olmaktadır. Nominal değerinden daha düşük bir bedelle satılan tahvilin satış bedeliyle nominal değeri arasındaki fark “ihraç primi”, nominal bedelinden satıldığı halde itfa sırasında daha yüksek bir bedelle geri alınan tahvilin ise satış bedeli ile nominal değeri arasındaki fark “itfa primi” olarak adlandırılmaktadır. Tahvilin ikinci elde alım satımından ortaya çıkan alım satım karları ise, hukuki anlamda faiz veya prim sayılmamakta ve tahvil sahibinin haklarına ilişkin hesaplamalara dahil edilmemektedir.
İhraçcı ödeme yapmazsa ne yapabilirim?
Anapara veya faiz vadesinde ödenmezse tahvil sahibi gecikme faizi talep edecektir. Borçlar Kanunu (BK), alacaklının zararının gecikme faizini tutarını da aşması halinde borçlunun bu ek zararı da karşılaması gerektiğini belirtmektedir (m.105: “Munzam Zarar”). Bu durumda, tahvil sahibi bu ek zararını da ihraçcıdan talep edebilecektir. Bu durumda ihraçcı, ancak gecikmeden dolayı kendisine hiçbir kusur isnat edilemeyeceğini kanıtlayarak bu zararı tazminden kurtulabilecektir. Yani ispat yükü ihraçcıdadır.
Diğer taraftan, eğer tahvil karşılığı için rehin verilmiş ise, tahvil sahibi önce rehnin paraya çevrilmesi yoluyla takip yapmak zorundadır. Bu takibi yapmadan ihraçcıya başvuramaz (İcra ve İflas Kanunu, “İİK”, m.45, f.1). Bunun tek istisnası, konut finansmanından kaynaklanan ve rehinle temin edilmiş alacaklar için getirilmiştir. Bu alacakların takibinde, rehnin paraya çevrilmesi, haciz veya iflas yollarının tamamına alternatifli olarak başvurulabilir (İİK, m.45, f.2).
Tahvil garantöründen hangi koşullarda talepte bulunabilirim?
Eğer tahvil bir kişi veya kuruluş tarafından garanti edilmişse, gecikme durumunda ihraçcı ve garantöre ayrı ayrı veya birlikte başvurulması konusundaki kararı tahvil sahibi verecektir. İhraçcı ve garantör, “müştereken ve müteselsilen sorumlu” sayılacaklardır (Türk Ticaret Kanunu, “TTK”, m.7).
Şirket yönetimine ilişkin haklarım söz konusu olabilir mi?
Tahvil sahibi ile ihraççı arasındaki ilişki, temelde basit alacaklı-borçlu ilişkisi gibidir. Bu nedenle tahvil sahibinin yönetime ilişkin hakları bulunmaz. Tekil sözleşmelerle yapılandırılan karmaşık borç ilişkilerinde bu tür haklar söz konusu olabilmektedir.
Diğer yandan tahvil sahipleri, diğer şirket alacaklıları gibi, yönetim kurulu üyelerinin görevlerini kasten veya ihmal sonucu olarak yerine getirmemesi halinde ve kanunda sayılan diğer bazı hallerde, yönetim kurulu üyelerine karşı dava açabileceklerdir (TTK, m.336).
Şirketin kar veya zararı beni ilgilendirir mi?
İhraçcılar esas sözleşmelerinde veya varsa özel mevzuatlarında hüküm bulunmak şartıyla tahvillere kardan pay verebilirler (Tebliğ, m.34, f.1). Bu konudaki esaslar izahnamede yer alır ve her bir tahvil ihracı için farklı olabilir. Bu konuda üç esastan biri ihraçcı tarafından seçilecektir: (a) faize ek olarak kar payı verilmesi, (b) faiz söz konusu olmaksızın tahvile kardan pay verilmesi ve (c) kar payı ve faizden hangisi yüksekse onun ödenmesi (Tebliğ, m.34, f.3).
Kar payı dışında tahvilin anaparası ve varsa faizi, şirketin kar ve zarar durumu ne olursa olsun tahvil sahibine ödenmek durumundadır.
Tahvilimi hisse senediyle değiştirebilir miyim?
Ancak “Hisse Senedine Dönüştürülebilir Tahvil” (HDT) veya “Değiştirilebilir Tahvil” (DET) sahipleri bunu yapabilir. HDT’ler ortaklıklar tarafından çıkarılan ve yatırımcılara tahvillerini ortaklığın payları ile değiştirebilme olanağı veren araçlar iken DET’ler yatırımcılara tahvillerini ihraçcı dışındaki diğer ortaklıkların hisse senetleri ile değiştirebilme olanağını vermektedir.
Dönüştürme esasları her HDT veya DET’in kendi izahnamesinde belirlenecektir. Ancak SPK Tebliği gereği, dönüştürme işlemi, en erken vade başlangıç tarihinden itibaren bir yıl sonra yapılabilecektir (Tebliğ, m.35, m.46).
Tahvili devretmemle ilgili bir usul söz konusu olabilir mi?
TTK’ya göre tahviller, nama veya hamiline çıkarılabilecektir (m.425, f.1, b.5) Tebliğ, tahvillerin emre yazılı olarak da çıkarılabileceğini ifade etmekle birlikte (m.7, f.2), bu konu tartışmalıdır. Devir usulüne izahnamede yer verilecektir. Eğer tahvil nama yazılı ise, devir “alacağın temliki beyanı” ve “teslim” ile olacaktır. Eğer hamiline yazılı ise, devir için “teslim” yeterlidir. Tahvillerin daha çok hamiline yazılı olması beklenmelidir.
Şirket başka bir şirketle birleşirse benim tahvillerden kaynaklanan haklarım ne olur?
İhraçcının birleşme yoluyla tasfiyesiz infisahında tahvil sahibi ortaklıktan ödeme veya teminat isteyebilmektedir (TTK, m.451).
“Tahvil Sahipleri Genel Kurulu” nedir? Bana ne sağlar?
İhraçcının kendi isteği veya aynı seriden tahvil sahiplerinin beşte birinin imzasıyla tahvil sahipleri genel kurulu toplanabilir. Bu kurulun, faiz, vade ve itfa şartlarının tahvil sahiplerinin aleyhine olarak değiştirilmesi ve tahvil karşılığı hisse senedi alınmasının kabul edilmesine ilişkin yetkileri vardır.
Şirketin iflası halinde tahvil sahibi olduğum için bir öncelik hakkım var mı?
Böyle bir öncelik hakkı bulunmuyor. Hukukumuza göre iflas durumunda, işçiler, nafaka alacaklıları gibi birçok imtiyazlı alacaklı grubu öncelik hakkına sahip olmaktadır. Tahvil sahipleri bunların arasında bulunmamakta, diğer imtiyazsız alacaklılarla aynı şartlara tabi olmaktadır.
Yalçın Özge OKAT/ Sermaye Piyasası Kurulu- Başuzman
Kaynak: Kurumsal Yatırımcılar Dergisi, Ekim-Aralık 2010, sayı:11, s.37-38.
Makaleler


